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新旧管理办法对比!发改委《企业境外投资管理办法》

来源: 发布时间:2018-01-02 18:41:21 点击率:1154

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  导读 12月26日,国家发改委正式公布《企业境外投资管理办法》(国家发展和改革委员会令第 11 号),至此也宣告着施行近4年的《境外投资项目核准和备案管理办法》(国家发展和改革委员会令第 9 号)管理文件即将废止。

  从2014年修订的《境外投资项目核准和备案管理办法》(国家发展和改革委员会令第 9 号),到不久前发布的《关于进一步引导和规范境外投资方向的指导意见》公告,再到此次最新《境外投资管理办法》的尘埃落定,也透露出了我国已初步构建起以市场为导向、企业为主体的境外投资政策体系。

  一、新办法发布的背景

  1.中国企业境外投资概况

  近两年中国对外投资增长迅速,中国首次超越日本,成为仅次于美国的全球大二大对外直接投资国。

  2016年,中国对外投资水平再创新高。全年对外非金融类直接投资累计达到1701.1亿美元,同比增长44.1%,覆盖全球164个国家和地区的7,961家境外企业;对“一带一路”沿线国家直接投资达145.3亿美元,新签对外承包工程项目合同8158份,新签合同额1260.3亿美元,同比增长36%;对外并购活跃,数量金额达历史之最,2016年,中国企业共实施对外投资并购765起,涉及74个国家(地区),实际交易金额1353.3亿美元,其中直接投资865亿美元,占63.9%;境外融资488.3亿美元,占36.1%。并购领域涉及制造业、信息传输/软件和信息技术服务业、交通运输/仓储和邮政业等18个行业大类。

  截止到2017年前11月,我国境内投资者共对全球174个国家和地区的5796家境外企业新增非金融类直接投资,累计实现投资1075.5亿美元,共对“一带一路”沿线的59个国家有新增投资,合计123.7亿美元,比去年同期增加3.2个百分点。

  由此可见,在当前经济全球化趋势,我国对外开放2.0升级版的“一带一路”国家发展战略驱动的强劲势头下,中国企业对外投资需求旺盛。

  2.境外投资新诉求

  党的十八大以后,国家确立的“五位一体”的外交战略为中国企业走出营造了良好的环境,在党的十九大报告中5次提及“一带一路”的发展战略,由此可见我国始终把对外走出去的发展战略作为工作的重点。党中央、国务院关于构建开放型经济新体制、深化投融资体制改革的总部署的不断推进,与此同时,9号令实施三年多来,境外投资快速发展的同时也呈现出一些新问题,企业也提出了一些新的诉求。如:如何降低制度性交易成本,进一步便利企业境外投资;如何提高公共服务质量与效率,进一步服务企业境外投资;如何完善制度,进一步规范企业境外投资等。

  因此,在当前境外投资的盛况与新诉求下,国家发改委深入贯彻党的十九大精神,顺应境外投资发展需要,总结境外投资管理实践,在9号令基础上形成了新办法。

  二、新旧管理办法的对比

  从目前发布的《企业境外投资管理办法》(国家发展和改革委员会令第 11 号)与2014年颁布的《境外投资项目核准和备案管理办法》(国家发展和改革委员会令第 9 号)相比较,首先在篇幅上,从最初的9页纸条文扩充到了16页纸的条文,可见新办法的内容将更加充实,是综合了形势、汲取了经验的基础上的跨越式进步;其次在内容上,做了相应的调整与扩充,从文件内容来看,新办法作为境外投资管理的基础性制度,在“放管服”三个方面统筹推出了八项改革举措,对需要发改委核准范围、流程简化、时效性、过程管理与境外投资管理进行了大幅调整,旨在加强境外投资宏观指导,简化审核流程、优化境外投资综合服务,完善境外投资全程监管,促进境外投资持续健康发展,维护我国国家利益和国家安全。


 

  1.拓宽投资外延

  相比9号令中的境外投资的定义,即以新建、并购、参股、增资和注资等方式进行的境外投资项目,以及投资主体以提供融资或担保等方式通过其境外企业或机构实施的境外投资项目,11号令中对于该定义进行了重新阐述,对各类投资活动的情形作出了明确的划分,将通过信托、协议等控制境外企业或资产的方式纳入其中,明确划分各种类型的非金融和金融企业,为通过框架设计来钻监管空子的行为起到了一定的防范作用。

 

  2.创新监管,完善惩戒

  在新管理办法的总则中,除原有的促进境外投资外,提出了监管创新、新增了投资主体的义务、明确国家发改委的职责。改进协同监管和全程监管,通过在线监测、约谈函询、抽查核实等方式对境外投资进行监督检查,通过网络系统履行核准和备案手续、报告有关信息对境外投资进行宏观指导、综合服务和全程监管。

  同时新管理办法通过建立境外投资违法违规行为记录并将其纳入全国信用信息共享平台,完善惩戒措施。针对恶意分拆、虚假申报、通过不正当手段取得核准文件或备案通知书、擅自实施项目、不按规定办理变更、应报告而未报告、不正当竞争、威胁或损害国家利益和国家安全、违规提供融资等违法违规行为,新办法明确惩戒措施、加大惩戒力度。


 

  新管理办法中提出了实行核准管理范围的投资主体,明确了“敏感类项目”的定义,将以往法规中的敏感国家和地区、敏感行业统一称为敏感类项目。“敏感国家和地区”的范围,包括:与我国未建交的、发生战争、内乱的、根据我国缔结或参加的国际条约、协定等,需要限制企业对其投资及其他的国家和地区等。“敏感类行业”包括武器装备的研制生产维修、跨境水资源开发利用、新闻传媒及根据我国法律法规和有关调控政策,需要限制企业境外投资的行业。


 

  变化突出了监管将着力于维护国家利益、安全和国计民生,并表明敏感行业的范围将根据我国宏观调控的政策进行调整,顺应境外投资发展的需求。体现了更具弹性、合理性、长效性与稳定性,在监管上也留出回旋余地以便更好地应对不断变化的实际情况。

  3.取消“小路条”,简化审核流程

  新管理办法中,取消了9号令中规定的中方投资额3亿美元及以上境外收购项目或竞标项目,投资主体在对外开展实质性工作之前,应向国家发改委报送项目信息报告、由国家发改委对符合国家境外投资政策的项目在7个工作日内出具确认函。新的办法规定,对其中的非敏感类项目,中方投资额3亿美元及以上的,投资主体应当将有关信息告知国家发展改革委,无需备案;而中方投资额3亿美元以下的,无需备案也无需告知。境内自然人通过其控制的境外企业开展的境外投资参照执行。这也预示着“小条路”——这一原本是用来防范中国企业在竞购海外标的时恶性竞争的产物即将告别历史的舞台。由于在实际海外项目竞标时,监管机构在发放小条路上无法做到真正的公平公正,除了考虑上报的时间和可行性,还需要平衡民企、央企、省属国企的关系等,加大了中国企业在海外投资的实操中的不确定。这一环节的简化,无疑将大幅度降低企业制度性交易成本,对于欲将进行大手笔海外投资的企业而言无疑是重大利好消息。

  同时在“小条路”时代,上市公司客户就是对境外投资项目早期阶段向核准备案机关提交项目信息报告、披露境外交易等需严格保密的商业信息泄露问题的关注。新管理办法中增加了保密义务条款,以及违反该义务的法律责任条款,进一步消除了投资主体的担忧。


 

  4.取消与放宽核准环节

  在地方初审、转报环节上。9号令规定,地方企业向国家发展改革委申请核准的材料由省级政府发展改革部门提出审核意见后报送,向国家发展改革委申请备案的材料由省级政府发展改革部门报送。而新办法中取消了该环节,明确规定属于国家发展改革委核准、备案范围的项目,地方企业通过网络系统直接向国家发展改革委提交有关申请材料。


 

  在对投资主体履行核准、备案手续的最晚时间要求上。9号令规定,投资主体实施需国家发展改革委核准或备案的境外投资项目,在对外签署具有最终法律约束效力的文件前,应当取得核准文件或备案通知书;或可在签署的文件中明确生效条件为依法取得核准文件或备案通知书。新办法将投资主体履行核准、备案手续的最晚时间要求从签约前(或协议生效前)放宽至实施前:属于核准、备案管理范围的项目,投资主体应当在项目实施前取得项目核准文件或备案通知书。这有利于企业更加从容地安排交易节奏。同时也对核准和备案的程序、时限、变更、延期等作出更加明确和具体的规定,对流程进行优化,如两个以上投资主体如何确定申报单位、受理的程序和凭证、变更和延期的程序与时限等。这既增强制度的可操作性,也减少核准和备案机关自由裁量空间,提高管理的透明度和确定性。这也体现了我国监管体制正走在与国际惯例接轨的道路上。


 

  三、总结

  新管理办法相对于9号令来说,首先,便利了企业的境外投资,在审核流程与核准环节上,简化和优化了境外投资交易事前审核、报备程序,降低了制度性交易成本与交易流程中的不确定性,使审核制度更具市场化。再者,规范了企业境外投资,明确与规范了基本定义的阐述,进一步拓宽了境外投资主体的外延,顺应国家投资发展与政策调控圈定了敏感地区/国家、敏感行业的范围。且监管工具上发挥创新精神,提高办事的效率,有利于实施监管,同时通过提出建立协同监管机制,如在线监测、约谈、抽查、问询核实等进一步加强和实现对境外投资的全程监管,完善惩戒措施,建立境外投资违法违规行为记录,着力加强监管维护国家安全。最后,优化了企业境外投资服务,鼓励企业在线办理与充实服务内容,提高管理效率和服务质量,进一步助力于中国企业境外投资交易。

  文章来源:定增并购圈

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