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从首单入会反馈出发,解读私募行业新规丨新规解读

来源:星瀚原创 发布时间:2017-11-08 15:28:20 点击率:831

2017年8月30日,国务院法制办发布《私募投资基金管理暂行条例(征求意见稿)》(以下简称“《暂行条例》”),这意味着私募基金的顶层监管政策即将落地,私募基金的行业监管将更加体系化、具体化。

而《暂行条例》中要求私募基金管理人、私募基金托管人应当加入基金行业协会。这一规定使得原本无需进行管理人登记的私募圈“资深前辈们”也不得不忙碌应对即将落地的新政。10月份起,基金业协会已经开始陆续向各基金管理人发出“入会温馨提示”,邀请符合条件的管理人加入基金业协会。虽然从公布的《暂行条例》征求意见稿来看,主要监管方向是证券类和股权类私募基金,但我们从和协会沟通的内部口径来看,此次入会邀请函的发放并不局限于上述两个业务类别。入会究竟要如何操作?有哪些需要管理人提前注意的事项?我们结合最近收到的首单入会反馈出发,给管理人一些提示。

根据“入会温馨提示”的要求,管理人申请加入基金业协会,需要至少完成3个方面的工作:

1资产管理业务综合报送平台补录完整信息

管理人应当在资产管理业务综合报送平台上完成信息更新工作。管理人应当根据其业务类别选择报送月报、季报、半年报、年报等工作。

倘若管理人基本信息存在与实际情况不符的情况,也应当在资产管理业务综合报送平台上通过管理人信息更新及管理人重大事项变更的方式完成修订与更新,所有信息更新、变更完成之后,再进行会员申请操作。

2提交申请材料

管理人应当在会员登记信息页签提交包括“未来一年的持续经营计划”、“历史经营情况说明”、“营业场所的产权证或者租赁合同”、“资本金验资文件”等申请材料。此前未上传过《法律意见书》的管理人,还需要在第二页法律意见书页签补充上传《法律意见书》。最后在会员信息页签确定会员代表,上传入会申请书和承诺函。

3缴纳会费

所有入会材料填写并上传完整后,根据缴费页面的要求缴纳一万元的入会费。目前而言只有在所有材料填报完整,并缴纳入会费后,基金业协才会正式启动入会审查工作。

目前,基金业协会尚未就管理人申请入会的法律意见书出台专门的指引,要求是参考管理人登记所出具的法律意见书的内容、格式与要求出具入会法律意见书。管理人申请入会前应当先自查是否符合入会条件。

根据《中国证券投资基金业协会会员管理办法》的要求,新申请入会的机构只能申请成为观察会员,而申请成为观察会员的基本条件包括:

(一)自愿加入协会,拥护《章程》及协会自律规则;

(二)遵守法律法规的规定,私募基金管理人及其股东或者执行事务合伙人最近三年不存在严重违法违规情形;

(三)具备法律法规和协会要求的资本金、基金从业人员、营业场所和经营设施、风险控制和内部管理制度和诚信记录;

(四)协会规定的其他条件。

申请材料填报完毕、入会费缴纳之后,基金业协会将正式启动入会核查。与管理人登记一样,入会提交的会员登记信息、法律意见书经审核后,也会收到基金业协会的反馈意见。根据本所律师的实践操作来看,基金业协会对于法律意见书的审查重点,与管理人登记基本一致。但对于管理人在会员登记信息页签填报的信息,协会会重点审核,如果不符合基金业协会要求的,审核员也会反馈要求管理人进行补充披露,披露的具体要求。这部分我们已根据收到的首单反馈,在本文最后进行了几个重点披露事项的整理。

在上述入会条件满足的情况下,管理人还需要根据协会管理人登记的要求进行相应的合规整改。

目前普通的管理人登记主要需要做到以下几个方面:

1管理人应当具备独立人、财、场地

人—员工、高管

《暂行条例》(征求意见稿)作为私募基金行业的顶层文件,对于私募基金管理人及其主要股东、合伙人、董事、监事、高级管理人员、执行合伙人等重要岗位进行了限制性规定,禁止存在信用、资金实力或资质不符情况的人员从业。除了《暂行条例》(征求意见稿)的原则性规定。

结合本所具体的操作经验,对于员工与高管的具体审核要求如下:

员工申请机构需要具备能够维持管理人正常运营的全职员工。基金业协会一般会从员工人数、员工资历、资格证的取得等方面来进行核查。

申请机构应该具有多少名员工,基金业协会未做明确规定,就现有经验来看,全职员工(需要上传社保缴纳记录)的人数原则上不建议低于5人。在申请机构人数较少的情况下,申请机构须通过对内部组织的岗位设置、员工资历与岗位的匹配度、管理人外包服务等方面进行详细解释说明其人员能够满足日常经营。

高管根据《法律意见书指引》和《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》及《暂行条例》(征求意见稿)的规定,私募基金管理人的高管包括法定代表人/执行事务合伙人(委派代表)、董事长、总经理、副总经理和合规/风控负责人以及实际履行上述职务的其他人员。基金业协会一般从高管人员从业资质的取得、兼职情况、相关经历等方面进行核查。

兼职:根据基金业协会的历次反馈意见来看,基金业协会对于法定代表人在其他非私募基金管理人的兼职,存在一定的宽容度,但是对于担任合规/风控负责人的高管来说,基金业协会倾向于“应当专职”的要求。

相关经历:高管的相关经历需要从教育经历、工作经历、项目经历三个方面着手核查。

倘若申请机构的高级管理人员确实不具有与投资业务直接相关的教育背景的,则需要重点核查并展示高级管理人员的工作经历;

高级管理人员的工作经历,应当与私募基金管理业务紧密相关,至少也应当与投资管理业务紧密相关;

除与私募基金业务紧密相关的教育、工作背景以外,曾经开发、设计甚至发行过投资项目,真实参与过基金项目的尽职调查、投研决策等,也是非常受基金业协会青睐的项目经历,应当予以充分披露。

财——注册资本

注册资本是申请机构后期运营的最基本的条件之一。基金业协会未对申请机构的注册资本的认缴金额、实缴金额、实缴比例等进行明确规定,但根据目前的反馈情况以及实务操作来看,实缴的注册资本应当占认缴注册资本的25%,最低不低于人民币200万。当然,随着申请机构的递增,实缴注册资本的最低金额有上涨的趋势。

场所——实际经营地点

为了核实申请机构是否有可供运营的场所,基金业协会要求各申请机构在资产管理业务综合报送平台上传经营场所的写字楼照片以及前台照片。写字楼照片应当体现出写字楼的全景以及门牌号,前台照片应当体现出申请机构的字号、logo等信息。

若申请机构上传的照片不能体现出经营场所的情况,基金业协会可能会要求申请机构补充提交包括但不限于房产证、租赁合同等材料;若申请机构存在与其他经营实体联合办公的情况,则前台照片上可能体现除申请机构以外其他企业的字号、logo,须在法律意见书上提前说明。

2专业化经营的要求

关于专业化经营要求中对于申请机构的名称、经营范围、机构种类的要求,较为简单直接,此处不再赘述。基金业协会除了对申请机构的名称、经营范围有基本的要求以外,根据基金业协会给到的反馈意见来看,基金业协会还对申请机构的网络舆情、历史经营情况有所关注,尤其是设立时间较早的申请机构。

基金业协会为了核查申请机构的历史经营情况对未来展业是否存在影响,以及申请机构是否存在关联交易,需要披露申请机构的历史经营情况。

3储备项目的要求

在基金业协会发布的《法律意见书指引》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》及《暂行条例》(征求意见稿)等各规定中,未对申请机构展业过程中的储备项目有明确规定。但鉴于目前申请登记私募基金管理人的数量较多,基金业协会为了控制增量,需要申请机构提供如展业计划书、合作意向书、框架协议、项目产品介绍等材料。为了避免基金业协会的后续反馈问题,缩短申请机构申请管理人登记的时间,建议各申请机构在首次提交材料时将前述材料提供给律师事务所,与法律意见书一起提交。

除了上述三点外,管理人入会的会员登记信息部分需要重点注意以下信息的披露:

未来一年的持续经营计划

结合入会登记实践来看,未来一年的持续经营计划,应当至少包括如下四个方面:

满足一年持续经营的资本金或其他收入来源,并比较支出预算进行描述,以确认机构是否有足够资金支持其持续经营;

未来一年的大致投资标的或投资方向;

持续经营的合规风控措施介绍;

未来一年基金产品的正常清盘、延期清盘、提前清盘和产品转让等计划。历史经营情况说明

历史经营情况说明,应当至少包括如下三个方面:

最近三年备案的基金产品信息,包括基金名称、存续时间、产品规模等情况;

过去三年私募基金管理人的收入、费用和利润等情况;

因经营活动出现的奖惩等情况;

最后,需要提醒各位管理人注意的是,申请入会与私募基金管理人登记一样,也会收到协会的反馈意见,并要求补正,管理人应当慎重对待需要提供的会员登记信息的填报信息,应当准确、完整填写基金业协会要求的相应信息。此外,目前基金业协会对管理人申请入会的反馈与补正,与管理人登记的反馈与补正相比,尚不成熟,提示尚未入会的基金管理人抓紧时间,尽快申请入会,提交入会法律意见书。现阶段,即便尚未收到基金业协会发送的“入会温馨提示”,各管理人也可以积极筹备,主动申请入会。

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